《個(gè)人信息保護(hù)法》出臺,我國迎來了個(gè)人信息保護(hù)新時(shí)代。相比世界許多國家,我國《個(gè)人信息保護(hù)法》似乎有些姍姍來遲,但是晚到有晚到的好處,可以廣收并蓄、后來居上、更加成熟。一個(gè)重要體現(xiàn),就是它對于數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)信息活動的基本規(guī)律,把握可謂更加深刻而精準(zhǔn),特別是對于業(yè)界對于個(gè)人信息的合理需求和正當(dāng)處理的方式,具有比較妥當(dāng)清晰的理解,同時(shí)也對個(gè)人信息的各種公開、隱蔽乃至變態(tài)的加害、危害,有著更加完整而實(shí)際的認(rèn)識,進(jìn)而在精準(zhǔn)施策治理上能夠切中要害,一針見血。
其中一個(gè)鮮活例子,就是《個(gè)人信息保護(hù)法》對于APP(智能手機(jī)第三方應(yīng)程序)戕害個(gè)人信息亂象的治理施策。近年來,隨著智能手機(jī)的普及和移動數(shù)字化,APP應(yīng)用越來越活躍,極大方便了以提供必要個(gè)人信息為條件的數(shù)字化產(chǎn)品和服務(wù)的開發(fā)和運(yùn)營,進(jìn)而帶來了數(shù)字經(jīng)濟(jì)和社會的更加繁榮,但是濫用APP對于個(gè)人信息做出加害或危害的情況也是不勝枚舉,出現(xiàn)了許多不必要的強(qiáng)制或者過度收集、處理個(gè)人信息的現(xiàn)象。例如,使用打車APP必須綁定社交賬號,下載導(dǎo)航APP需要獲取通訊錄,安裝視頻需要對話記錄授權(quán)等等,否則,相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)的提供就會出現(xiàn)障礙,甚至拒絕。這些實(shí)際上就是強(qiáng)制索取或者過度索取個(gè)人信息,不僅使得個(gè)人喪失了對于個(gè)人信息的決定權(quán),也容易導(dǎo)致基于個(gè)人信息的不公平實(shí)踐,而且還可能給個(gè)人人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利帶來危害。
顯然,這些APP濫用是明顯違法的個(gè)人信息處理活動,遺憾的是過去立法并沒有明確做出定性規(guī)定。法律模糊的情況下,受害個(gè)人自己訴求救助,在數(shù)字業(yè)者贏者通吃的時(shí)代,明顯乏力;相關(guān)管理部門多年來雖然不時(shí)地采取行動,但苦于沒有明確的關(guān)于APP濫用的違法定性和行動授權(quán),收效有限。這就使得APP濫用難免持續(xù)泛濫,甚至在一些習(xí)慣惡性競爭的環(huán)境中進(jìn)一步惡化,甚至滋生了很多難以名狀的后果。
《個(gè)人信息保護(hù)法》很好地直面回應(yīng)社會呼聲,對于APP涉及到的個(gè)人信息保護(hù)問題給予了特別關(guān)注,充分認(rèn)識到對APP的合理化規(guī)范治理之于個(gè)人信息保護(hù)的實(shí)際意義,為此,在深入研究的基礎(chǔ)上形成了一套綿密而合乎實(shí)際的法律解決方案。總體上,體現(xiàn)為“設(shè)定個(gè)人信息處理者的行為規(guī)則+賦予保護(hù)部門的管理職責(zé)+確立相關(guān)特殊法律責(zé)任”的三重治理體系。
一是,明確設(shè)定個(gè)人信息處理者的相關(guān)行為規(guī)則,體現(xiàn)為明確個(gè)人信息處理者進(jìn)行處理行為時(shí)的特殊義務(wù)。第二十六條規(guī)定,“個(gè)人信息處理者不得以個(gè)人不同意處理其個(gè)人信息或者撤回同意為由,拒絕提供產(chǎn)品或者服務(wù);處理個(gè)人信息屬于提供產(chǎn)品或者服務(wù)所必需的除外?!边@就對包括利用APP在內(nèi)的處理個(gè)人信息活動,明確提出了非基于提供產(chǎn)品或服務(wù)本身的必要,不得強(qiáng)制個(gè)人交出多余的個(gè)人信息的基本要求。這也是個(gè)人信息處理者的一項(xiàng)基本義務(wù)。這一規(guī)定,顯然為現(xiàn)實(shí)中評價(jià)用包括利用APP在內(nèi)的各種形式的強(qiáng)制收集或非必要的過度收集,提供了明確法律依據(jù),即,這些處理活動無論是強(qiáng)制還是過度的情形,都明顯具有違法性,屬于違反了禁止規(guī)范的行為。
二是,明確賦予履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)部門以相應(yīng)職權(quán)。第六章從管理賦權(quán)角度出發(fā),明確對于相關(guān)保護(hù)部門賦予一項(xiàng)組織測試應(yīng)用程序的特殊職權(quán),以便發(fā)現(xiàn)和治理通過APP的應(yīng)用程序強(qiáng)制或過度收集個(gè)人信息的情形。第六十一條規(guī)定履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門的一般職責(zé),計(jì)五項(xiàng)。從三草開始,立法對保護(hù)部門便在開展宣傳教育、指導(dǎo)監(jiān)督,接受處理投訴舉報(bào),調(diào)查處理違法活動等基本職責(zé)之外,回應(yīng)社會呼聲,增設(shè)了一項(xiàng)“組織對應(yīng)用程序等個(gè)人信息保護(hù)情況進(jìn)行測試,并公布測評結(jié)果”的職責(zé)。這是一項(xiàng)極具現(xiàn)實(shí)性的管理職責(zé),對愈演愈烈的APP強(qiáng)制收集或過度收集現(xiàn)象,提供了通過引入測評管理而加以治理的一種積極方案。過去幾年,網(wǎng)信辦、工信部、公安部、市場監(jiān)管總局等在內(nèi)的有關(guān)部門多次組織對APP侵害用戶權(quán)益的專項(xiàng)行動,對于保護(hù)個(gè)人信息起到明顯效果,但總是感覺力度不夠、底氣不足?,F(xiàn)在,有了這項(xiàng)明確的管理授權(quán),相信今后管理執(zhí)法會大不一樣,可以依據(jù)此項(xiàng)權(quán)力做到更加科學(xué)、有效的積極監(jiān)管。做好了組織測評,不擔(dān)心濫權(quán),沒有做好,則可能是不作為。
三是,明確從對構(gòu)成違法的強(qiáng)制或過度收集個(gè)人信息的處理行為做出了特殊法律責(zé)任規(guī)定。這使得對包括APP濫用行為在內(nèi)的相關(guān)處理行為的治理,有了實(shí)實(shí)在在的法律責(zé)任保障。有關(guān)的行為要求和管理職責(zé)不是一種簡單的法律上的期望或職責(zé),而是有牙齒的受到特殊法律責(zé)任保障的硬性要求和職責(zé)。第七章“法律責(zé)任”的若干規(guī)定都可以適用于利用App應(yīng)用程序強(qiáng)制或過度處理個(gè)人信息的違法活動。
第六十六條規(guī)定可以全面加以適用。該條對個(gè)人信息處理行為違法,規(guī)定了相當(dāng)重的處罰責(zé)任,是體現(xiàn)國際發(fā)展趨勢的一種新型法律責(zé)任。該條規(guī)定,違反本法規(guī)定處理個(gè)人信息,或者處理個(gè)人信息未按照規(guī)定采取必要安全措施的,可以產(chǎn)生特殊行政責(zé)任。區(qū)分一般情況和嚴(yán)重情況。首先,一般情況:由履行保護(hù)責(zé)任部門責(zé)令改正,給予警告,沒收違法所得,從三草開始針對性的增加了“對違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序,責(zé)令暫?;蛘咛峁┓?wù)”的處罰;拒不改正的,并處一百萬以下罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款。其次,嚴(yán)重情況:前款違法行為,情節(jié)嚴(yán)重的,由省級以上履行保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正、沒收違法所得,丙處五千萬以下或上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款,并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓、通報(bào)有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬以上一百萬以下罰款,并可以決定禁止在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員和個(gè)人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人。可以看到,這一法律責(zé)任規(guī)定有三個(gè)特別值得注意的新特點(diǎn),一是出現(xiàn)許多新的行政處罰形式,二是罰款數(shù)額之高前所未有,當(dāng)然比較起來我們其實(shí)還沒有歐美罰得高。三是對違法信息處理中的有關(guān)負(fù)責(zé)的個(gè)人也施加了相應(yīng)責(zé)任。
此外,第六十七條關(guān)于建立違法信用檔案記錄的規(guī)定,第六十八條關(guān)于國家機(jī)關(guān)不履行本法規(guī)定的個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)的特殊行政責(zé)任的規(guī)定,第六十九條規(guī)定個(gè)人信息處理者對個(gè)人信息加害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的特殊歸責(zé)和損害賠償責(zé)任確定的規(guī)定,第七十條關(guān)于與治安管理責(zé)任和刑事責(zé)任的銜接的規(guī)定等,也都在不同角度對該問題具有可適用性。