2018 年 4 月，前中興通訊董事長(zhǎng)殷一民在新聞發(fā)布會(huì)上稱 " 美國(guó)的禁令可能導(dǎo)致中興通訊進(jìn)入休克狀態(tài) "。在此之前，美國(guó)商務(wù)部宣布對(duì)中興啟動(dòng)拒絕令，七年內(nèi)禁止其獲得美國(guó)物項(xiàng)。

拒絕令是美國(guó)商務(wù)部最嚴(yán)厲的制裁工具之一，相比之下，" 實(shí)體清單 " 上的企業(yè)還有獲得許可證的可能。

2019 年，特朗普政府頻繁以國(guó)家安全為由勸說(shuō)其 " 朋友圈 " 禁用華為 5G 設(shè)備。2020 年 5 月 15 日，美國(guó)商務(wù)部又將華為納入 " 實(shí)體清單 "，加碼制裁。

華為與中興殊途同歸，差異在于，中興的 " 拒絕令 " 類似 " 斬立決 "，而華為的 " 實(shí)體清單 " 則是 " 秋后問(wèn)斬 "。

美國(guó)對(duì)華為的封殺，預(yù)留了 120 天的緩沖期。根據(jù)規(guī)定，2020 年 9 月 14 日之后，與華為有業(yè)務(wù)往來(lái)的企業(yè)幾乎都必須獲得美國(guó)商務(wù)部提供的許可，但既然是許可，可以批，也可不批，華為的客戶面臨的現(xiàn)實(shí)，往往都是后者。

期間，曾有報(bào)道指出，作為華為 5nm 工藝麒麟 9000 芯片的代工廠，臺(tái)積電于當(dāng)年 7 月 14 日向美國(guó)遞交申請(qǐng)，在緩沖期結(jié)束后繼續(xù)向華為供貨，但兩天之后的電話會(huì)議上，臺(tái)積電明確表態(tài)稱 " 未計(jì)劃在 9 月 14 日之后為華為繼續(xù)供貨。"

彼時(shí)，外界報(bào)道稱華為在緩沖期內(nèi)，緊急屯了 1880 億元的產(chǎn)品，涉及 5nm 和 7nm 工藝，這一點(diǎn)在華為時(shí)任輪值主席郭平的演講中被側(cè)面印證，" 由于非常規(guī)原因，華為的研發(fā)投資和庫(kù)存大幅增加。"

中興、華為登上 " 實(shí)體清單 " 并不是美國(guó)制裁中企的終點(diǎn)，其對(duì)華出口管制，逐步從單一企業(yè)，動(dòng)態(tài)擴(kuò)散到特定產(chǎn)業(yè)，也逐步實(shí)現(xiàn)了跨國(guó)監(jiān)管。2023 年 1 月下旬，外媒稱美、日、荷達(dá)成圍堵中國(guó)芯片制造的 " 三方協(xié)定 "。

面對(duì)美國(guó)商務(wù)部的 " 拒絕令 " 和 " 實(shí)體清單 "，為什么荷蘭的 ASML、中國(guó)臺(tái)灣的臺(tái)積電，客戶選擇由美國(guó)說(shuō)了算？ASML 們是否有機(jī)會(huì)對(duì)禁令提出異議并拒絕執(zhí)行？華為們?cè)诘巧蠈?shí)體清單之后，又該如何從中被剔除？從商業(yè)范疇來(lái)看，中企如何避免成為 " 下一個(gè)華為 "？

01 " 舊瓶裝新酒 " 的出口管制

出口管制和技術(shù)封鎖始于冷戰(zhàn)時(shí)代，是美國(guó)牽頭的 " 巴黎統(tǒng)籌委員會(huì) " 對(duì)前蘇聯(lián)等進(jìn)行技術(shù)和產(chǎn)品封鎖的手段。20 世紀(jì) 80 年代中期，日本東芝為了獲取高額利潤(rùn)，通過(guò)偽裝的手段申請(qǐng)到出口許可，向前蘇聯(lián)出售了當(dāng)時(shí)價(jià)值 35 億元的數(shù)控機(jī)床，而被美國(guó)要求日本政府協(xié)同嚴(yán)懲。

冷戰(zhàn)結(jié)束后，美國(guó)又牽頭發(fā)起了《瓦森納協(xié)定》，繼續(xù)針對(duì)伊朗、伊拉克等國(guó)家就軍事和軍民兩用產(chǎn)品和技術(shù)進(jìn)行出口許可制度。

嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，瓦森納協(xié)定不是具有強(qiáng)制執(zhí)行力的國(guó)際協(xié)議，目的是協(xié)調(diào)各國(guó)政策，而不強(qiáng)迫一致，只是因?yàn)槊绹?guó)的技術(shù)和產(chǎn)品貫穿半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈條，產(chǎn)業(yè)鏈中的歐、日、韓不得不遵循美國(guó)的出口管制規(guī)則，將美國(guó)的相關(guān)規(guī)則修改為本國(guó)版本并頒布實(shí)施。

總體來(lái)說(shuō)，國(guó)際出口管制協(xié)調(diào)在過(guò)去 20 年的應(yīng)用有限，美國(guó)主要依靠本國(guó)法的域外管轄，來(lái)確保出口管制條例的有效性，如今也只是舊瓶裝新酒，成為美國(guó)針對(duì)中國(guó)大陸半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)的手段，迫于美國(guó)的國(guó)際影響力，全球跨國(guó)公司面對(duì)相關(guān)規(guī)則和禁令的域外管轄，向來(lái)是不敢不從。

為什么美國(guó)能拉攏那么多 " 群友 "，為什么它的 " 手這么長(zhǎng) "？

客觀條件在于，作為半導(dǎo)體技術(shù)的起源國(guó)，美國(guó)在全球半導(dǎo)體行業(yè)一直處于主導(dǎo)地位，全球最大的半導(dǎo)體企業(yè)中，美國(guó)公司長(zhǎng)期占據(jù)半數(shù)以上。

美國(guó)企業(yè)通過(guò)掌握先進(jìn)的芯片設(shè)計(jì)工具軟件及關(guān)鍵 IP、設(shè)備等核心技術(shù)，把持亞歐半導(dǎo)體制造企業(yè)的技術(shù)命脈。美元是最主要的國(guó)際貿(mào)易幣種，對(duì)于半導(dǎo)體產(chǎn)品貿(mào)易難以替代。美國(guó)有全球最大的資本市場(chǎng)，大量跨國(guó)半導(dǎo)體公司在美國(guó)上市，美國(guó)金融機(jī)構(gòu)是全球半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)投融資的主要力量之一。

2023 年，美國(guó)大型半導(dǎo)體公司市值排行，數(shù)據(jù)截至 2023 年 5 月 30 日，來(lái)源：Visual Capitalist

在中美半導(dǎo)體競(jìng)爭(zhēng)中，美國(guó)可以采取的手段包括：對(duì)中國(guó)大陸產(chǎn)品征收高關(guān)稅、對(duì)關(guān)鍵物資施加出口管制、對(duì)投資中國(guó)大陸企業(yè)的股票進(jìn)行投資限制、對(duì)個(gè)別企業(yè)進(jìn)行金融和經(jīng)濟(jì)全面封鎖等。

出口管制，是美國(guó)當(dāng)下采用的首要工具，具體包括 " 實(shí)體清單 " 等管制黑名單、" 拒絕令 "、" 行政處罰 " 等，黑名單企業(yè)獲得美國(guó)物項(xiàng)有不同程度的許可證要求，拒絕令則一般禁止獲得任何美國(guó)物項(xiàng)，它們的實(shí)質(zhì)是通過(guò)限制產(chǎn)業(yè)鏈中的關(guān)鍵物資的流動(dòng)，達(dá)到遏制中國(guó)大陸高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的目的。

美國(guó)出口管制最主要的利器有兩個(gè)，分別是美國(guó)商務(wù)部下屬的工業(yè)與安全局（Bureau of Industrial Security，簡(jiǎn)稱 "BIS"）所管轄的 " 實(shí)體清單 "，與美國(guó)財(cái)政部下屬的外國(guó)資產(chǎn)控制辦公室（簡(jiǎn)稱 "OFAC"）制定的特別指定國(guó)民和封鎖人員名單（簡(jiǎn)稱 "SDN 清單 "）。前者主要對(duì)產(chǎn)業(yè)鏈中的美國(guó)產(chǎn)品、技術(shù)進(jìn)行阻隔，后者殺傷力更大，直接將被制裁企業(yè)排除在一切涉及美國(guó)的經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、金融活動(dòng)之外。

在美國(guó)對(duì)中國(guó)出口管制進(jìn)一步升級(jí)的大環(huán)境下，美國(guó)推出了更多黑名單作為管制工具。

2020 年開始，BIS 根據(jù)最新規(guī)則頒布了 " 軍事最終用戶清單 "，美國(guó)國(guó)防部更新了 " 中國(guó)軍方企業(yè)清單 "，OFAC 也推出一份 " 中國(guó)軍方企業(yè)清單 "，這些清單有的禁止特定中國(guó)企業(yè)獲得一些可能用于軍事用途的敏感物資，有的禁止美國(guó)投資者投資特定中國(guó)企業(yè)的股票證券。

" 實(shí)體清單 "、" 軍方企業(yè)清單 "、" 軍事最終用戶清單 "、"SDN 名單 "…… 形形色色的黑名單構(gòu)筑了美國(guó)出口管制的裝備庫(kù)。

作為反制，中國(guó)在 2021 年推出《反外國(guó)制裁法》，中國(guó)商務(wù)部頒發(fā)《阻斷外國(guó)法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》，從國(guó)家和行政部門角度出發(fā)，前者可以直接反制裁外國(guó)企業(yè)和個(gè)人，后者旨在限制外國(guó)制裁措施的域外效力。

02 禁令殺傷力從何而來(lái)

美國(guó)雖然一直是全球半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)游戲規(guī)則的制定者，但自 21 世紀(jì)以來(lái)，半導(dǎo)體行業(yè)分工越來(lái)越細(xì)，呈現(xiàn)出碎片化的趨勢(shì)。

從經(jīng)濟(jì)上講，半導(dǎo)體行業(yè)技術(shù)進(jìn)步快、研發(fā)投入高、生產(chǎn)設(shè)施資本密集，利潤(rùn)主要來(lái)源于半導(dǎo)體產(chǎn)品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而不是制造流程本身（如下圖）。隨著全球貿(mào)易壁壘的消除和運(yùn)輸成本的降低，美國(guó)對(duì)半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈的控制力，從制造力轉(zhuǎn)移到高附加值的技術(shù)和研發(fā)領(lǐng)先。

1984 年與 2023 年半導(dǎo)體公司營(yíng)收對(duì)比，利潤(rùn)高的無(wú)廠設(shè)計(jì)公司超越制造型企業(yè)，來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)

長(zhǎng)期處于行業(yè)領(lǐng)先地位的美國(guó)企業(yè)專注于芯片設(shè)計(jì)等具有研發(fā)密集和輕資產(chǎn)模式特點(diǎn)的高利潤(rùn)領(lǐng)域，把利潤(rùn)相對(duì)較低、固定資產(chǎn)投資密集的生產(chǎn)步驟外包到亞太地區(qū)，特別是韓國(guó)和中國(guó)臺(tái)灣等地。

2019 年，美國(guó)通過(guò)出口管制措施，禁止華為獲得美國(guó)的半導(dǎo)體產(chǎn)品和技術(shù)，但由于半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈的制造環(huán)節(jié)主要位于亞洲，且中國(guó)大陸作為全球最大的半導(dǎo)體產(chǎn)品市場(chǎng)和手機(jī)等半導(dǎo)體終端最大的制造基地，相關(guān)企業(yè)甚至大部分美國(guó)企業(yè)都不愿意因?yàn)槌隹诠苤贫绊懫涫杖牒蜆I(yè)績(jī)，以至于這一階段對(duì)華為的出口管制手段收效甚微。

2020 年美國(guó)對(duì)華為制裁手段再度升級(jí)，時(shí)年 5 月出臺(tái)的出口管制措施，直接禁止美國(guó)以外的公司利用源自美國(guó)的十六類技術(shù)及軟件（主要是生產(chǎn)先進(jìn)制成如 7 納米以下芯片相關(guān)的 EDA 工具和技術(shù)）生產(chǎn)的半導(dǎo)體產(chǎn)品出售給華為，翻譯過(guò)來(lái)就是不允許利用美國(guó)技術(shù)為華為代工芯片，否則就可能因違反美國(guó)法律而被懲。

美國(guó)的目的是從源頭上隔絕華為與全球半導(dǎo)體供應(yīng)鏈的合作關(guān)系，隨后臺(tái)積電、ASML 等企業(yè)紛紛都對(duì)中國(guó)大陸客戶進(jìn)行 " 斷供 "。

與此同時(shí)，美國(guó)也在嘗試改變先進(jìn)制造分散在世界各地的格局，借由芯片法案，推動(dòng)包括 5nm 及以下的先進(jìn)工藝芯片制造回流，只不過(guò)由于制造文化、補(bǔ)貼發(fā)放等眾多原因，相關(guān)企業(yè)的進(jìn)展也頗為緩慢，臺(tái)積電亞利桑那工廠一期 5nm 制造生產(chǎn)線，最新消息是 2024 年開始投產(chǎn)。

03 從芯片到 AI，管制步步升級(jí)

自 2014 年起，中國(guó)政府大力支持半導(dǎo)體行業(yè)發(fā)展，相關(guān)企業(yè)在 5G 通訊領(lǐng)域達(dá)到世界一流水平并參與標(biāo)準(zhǔn)的制訂。美國(guó)既擔(dān)心國(guó)內(nèi) 5G 通訊網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施使用中國(guó)大陸的設(shè)備可能危害國(guó)家安全，也希望確保美國(guó)自身半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)的領(lǐng)先地位，因此自 2018 年起對(duì)中國(guó)大陸的企業(yè)和機(jī)構(gòu)采取了一系列措施，將半導(dǎo)體供應(yīng)鏈 " 武器化 "，從禁止華為獲得美國(guó)物項(xiàng)、不能獲得先進(jìn)制成代工，到嚴(yán)控中國(guó)獲得高算力的 GPU 等等，甚至連 2、3 納米芯片設(shè)計(jì)所需的 EDA 工具也被管控。

美國(guó)對(duì)中國(guó)大陸的出口管制措施，經(jīng)歷了一個(gè)步步升級(jí)的過(guò)程。

2018 年以前，對(duì)中國(guó)出口管制有三個(gè)特征。

第一，主要是針對(duì)軍工特別是航空，獲得許可證非常難。據(jù)了解，中國(guó)國(guó)產(chǎn)飛機(jī)與美國(guó)合作伙伴的技術(shù)合作舉步維艱。

第二，中國(guó)大陸在半導(dǎo)體制造上落后國(guó)際先進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)兩代，一般的產(chǎn)品和設(shè)備基本可以獲得美國(guó)許可證。據(jù)第三方統(tǒng)計(jì)，2018 年以前許可證獲批比例在 90% 以上，但先進(jìn)設(shè)備通常不被批準(zhǔn)或勸退。

第三，美國(guó)單方面實(shí)施，不強(qiáng)迫歐亞廠商參與。

從 2018 年開始，措施步步升級(jí)。比如定向打擊華為、中興，到限制第三方向華為提供先進(jìn)工藝芯片代工，2022 年 10 月 7 日的出口管制新規(guī)，更是標(biāo)志著出口管制的重點(diǎn)從通訊轉(zhuǎn)移到了人工智能。

一方面，美國(guó)商務(wù)部針對(duì)人工智能產(chǎn)業(yè)，限制中國(guó)大陸獲得用于訓(xùn)練人工智能的高算力 GPU，另一方面對(duì)先進(jìn)制程的邏輯和存儲(chǔ)芯片以及超算中心進(jìn)行全面禁斷，對(duì)中國(guó)大陸本土的芯片制造業(yè)達(dá)到最先進(jìn)技術(shù)的龍頭企業(yè)進(jìn)行直接限制，其獲得所需美國(guó)設(shè)備、技術(shù)需要美國(guó)許可證。

美國(guó)大力通過(guò)出口管制來(lái)限制其他國(guó)家企業(yè)，從宏觀的國(guó)家戰(zhàn)略上看，法律本身就是政治的一部分，具體的立法、司法、執(zhí)法背后也貫徹國(guó)家的政治目的。但是從地緣政治角度看，大國(guó)力量此消彼長(zhǎng)，硅谷巨頭在海外也頻繁被 " 制裁 "，尤其是進(jìn)入 21 世紀(jì)以來(lái)，歐盟數(shù)次依據(jù)反壟斷法、個(gè)人信息保護(hù)等法規(guī)對(duì)于美國(guó)互聯(lián)網(wǎng)巨頭如谷歌、臉書進(jìn)行處罰。

總體而言，美國(guó)法律的域外管轄，不論其合理性，對(duì)于其他國(guó)家和國(guó)民是否公平和對(duì)等，也不論是否違反國(guó)際法，客觀上已經(jīng)是全球化時(shí)代，中國(guó)企業(yè)跨國(guó)經(jīng)營(yíng)所面臨的生態(tài)環(huán)境。

04 誰(shuí)也不想成為 " 下一個(gè)華為 "

美國(guó)對(duì)中國(guó)的出口管制，未來(lái)會(huì)聚焦在人工智能、半導(dǎo)體制造、通訊幾個(gè)領(lǐng)域，而云計(jì)算與人工智能密切相關(guān)，已經(jīng)被列入長(zhǎng)期重點(diǎn)。

目前，被稱之為 " 芯片之母 " 的 EDA 設(shè)計(jì)工具，涉及 2-3 納米已經(jīng)被嚴(yán)控，未來(lái)先進(jìn)芯片設(shè)計(jì)有可能只能采用國(guó)內(nèi) EDA 方案，而中國(guó)的新能源電池產(chǎn)業(yè)規(guī)模世界第一，也是會(huì)被打壓的對(duì)象。

臺(tái)積電與全球 16 家主要的 EDA 廠商開展合作，2nm GAA 工藝重度依賴美國(guó) EDA 提供商，來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)

有人問(wèn)，跨國(guó)公司可以拒絕接受美國(guó)商務(wù)部通過(guò)實(shí)體清單的管制嗎？不能。如果違反禁令，那么也將會(huì)面臨同等嚴(yán)厲的制裁，成為 " 下一個(gè)華為 "，這背后仍然與前文提及的觀點(diǎn)有關(guān)——美國(guó)通過(guò)技術(shù)、金融、資本的優(yōu)勢(shì)地位，對(duì)全球半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈有極強(qiáng)的控制力。

那么，在正常的商業(yè)范疇內(nèi)，中企如何規(guī)避上 " 實(shí)體清單 "，進(jìn)而被美國(guó)制裁的風(fēng)險(xiǎn)？

首先，應(yīng)當(dāng)了解美國(guó)具有海外管轄的法律，包括出口管制、經(jīng)濟(jì)制裁、銀行監(jiān)管等，知道哪些事情是禁止的，避免觸犯紅線。

其次，中國(guó)企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)合規(guī)體系建設(shè)和內(nèi)部培訓(xùn)，尤其是跨國(guó)公司應(yīng)該建立內(nèi)部合規(guī)體系，制度上加強(qiáng)內(nèi)部控制，避免出現(xiàn)違法行為。也應(yīng)加強(qiáng)培訓(xùn)，讓高管到具體經(jīng)辦業(yè)務(wù)員工熟悉法規(guī)，注意遵守中國(guó)、東道國(guó)、產(chǎn)品進(jìn)口國(guó)及具有域外效力的外國(guó)法律。特別是企業(yè)高管，在美國(guó)政府調(diào)查中往往首當(dāng)其沖。近幾年，也有中國(guó)企業(yè)被美國(guó)行政部門處罰后，以內(nèi)控健全等理由進(jìn)行抗辯，最終從黑名單中移除。

第三，中國(guó)企業(yè)、管理人員和其他員工要謹(jǐn)慎注意不違反美國(guó)相關(guān)法律。近年來(lái)，美國(guó)政府對(duì)中國(guó)采取的是強(qiáng)硬態(tài)度，在行政執(zhí)法的裁量和解讀上可能采取對(duì)中國(guó)企業(yè)和個(gè)人不利的方式，因此企業(yè)和員工應(yīng)采取審慎態(tài)度，注意美國(guó)法律的一些特點(diǎn)。

例如，美國(guó)法律的域外適用實(shí)踐中，當(dāng)事人利用美元清算系統(tǒng)，以美元作為支付手段也常導(dǎo)致被認(rèn)定受到美國(guó)管轄。又如，受控制的美國(guó)貨物和技術(shù)即便出口到境外，進(jìn)行了二次加工，也需要繼續(xù)遵守美國(guó)的出口管制法。例如，美國(guó)先進(jìn)芯片在中國(guó)進(jìn)行組裝，如果轉(zhuǎn)賣到伊朗、俄羅斯等國(guó)，就存在違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，具體則取決于具體品類和價(jià)值。過(guò)去一年多，已經(jīng)有多家中國(guó)貿(mào)易類公司因?qū)Χ礓N售電子產(chǎn)品被美國(guó)制裁。

最后，要善于利用美國(guó)規(guī)則。美國(guó)法律體系復(fù)雜，但不是天羅地網(wǎng)，針對(duì)新出臺(tái)法規(guī)，應(yīng)在專業(yè)人士的協(xié)助下，利用其規(guī)則中的例外、豁免期及其他規(guī)則，合規(guī)前提下保證企業(yè)的業(yè)務(wù)不受影響。美國(guó)重視執(zhí)法、司法程序，如果被美國(guó)政府調(diào)查，應(yīng)妥善應(yīng)對(duì)，利用美國(guó)的司法、行政程序進(jìn)行抗辯和適當(dāng)妥協(xié)以在其法律框架下爭(zhēng)取到對(duì)自己最有利結(jié)果。歷史上，小米等公司也曾通過(guò)訴訟，巧妙挑戰(zhàn)美國(guó)機(jī)關(guān)的命令，取得良好效果，而中興等企業(yè)則通過(guò)達(dá)成和解，移除黑名單。