2019年5月21日,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法(征求意見稿)》(以下簡稱“《征求意見稿》”)。時隔近一年后,2020年4月13日,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、公安部、國家安全部、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家市場監(jiān)督管理總局、國家廣播電視總局、國家保密局、國家密碼管理局等十二個部門共同發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》(以下簡稱“《審查辦法》”)。新出臺的《審查辦法》”自2020年6月1日起實施,目前正在試行的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》(以下簡稱“《審查辦法(試行)》”)屆時廢止。
與之前的規(guī)則相比,《審查辦法》在相應(yīng)規(guī)則中進行了調(diào)整。本文主要從立法目的、審核原則、審查適用情形、審查主體、審查重心、審查程序、法律責(zé)任等幾個主要方面對《審查辦法》進行分析。
一、立法目的及審查原則
根據(jù)《審查辦法》第一條的規(guī)定,《審查辦法》的制定旨在確保關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)鏈安全,維護國家安全,將《審查辦法(試行)》、《征求意見稿》對技術(shù)水平是否安全可控的審查重心,輻射至整個關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)鏈安全。這也與《網(wǎng)絡(luò)安全法》第三十六條要求關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者、服務(wù)商在采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)時的安全責(zé)任和義務(wù),防范外包服務(wù)安全,關(guān)注供應(yīng)鏈安全的要義相吻合。
根據(jù)《審查辦法》第三條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查原則為堅持防范網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險與促進先進技術(shù)應(yīng)用相結(jié)合、過程公正透明與知識產(chǎn)權(quán)保護相結(jié)合、事前審查與持續(xù)監(jiān)管相結(jié)合、企業(yè)承諾與社會監(jiān)督相結(jié)合,從產(chǎn)品和服務(wù)安全性、可能帶來的國家安全風(fēng)險等方面進行審查。
二、審查適用情形
根據(jù)《審查辦法》第二條的規(guī)定,關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者(以下簡稱“運營者”)采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),影響或可能影響國家安全的,應(yīng)當(dāng)進行網(wǎng)絡(luò)安全審查。此處規(guī)定與《網(wǎng)絡(luò)安全法》第三十五條的規(guī)定保持一致,對《審查辦法(試行)》第二條規(guī)定的適用情形進行調(diào)整。
根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第三十一條的規(guī)定以及《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》答記者問(以下簡稱“答記者問”)的回復(fù)內(nèi)容,關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施主要包括電信、廣播電視、能源、金融、公路水路運輸、鐵路、民航、郵政、水利、應(yīng)急管理、衛(wèi)生健康、社會保障、國防科技工業(yè)等行業(yè)領(lǐng)域。在《審查辦法(試行)》中規(guī)定的八個關(guān)鍵信息領(lǐng)域基礎(chǔ)上進一步擴大。
三、審查主體
(一)職能部門
根據(jù)《審查辦法》第四條的規(guī)定,國家網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制是由中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化委員會和十二個關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的保護工作部門共同建立。十二個職能部門分別為國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、公安部、國家安全部、商務(wù)部、財政部、中國人民銀行、國家市場監(jiān)督管理總局、國家廣播電視總局、國家保密局、國家密碼管理局。
(二)辦事機構(gòu)
根據(jù)《審查辦法》第四條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室設(shè)在國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室,負責(zé)制定網(wǎng)絡(luò)安全審查相關(guān)制度規(guī)范,組織網(wǎng)絡(luò)安全審查。在《審查辦法(試行)》第五條規(guī)定的基礎(chǔ)上進一步擴大了網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室的職能范圍。
(三)具體工作承擔(dān)部門
根據(jù)答記者問的回復(fù),中國網(wǎng)絡(luò)安全審查技術(shù)與認證中心在網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室的指導(dǎo)下,承擔(dān)接收申報材料、對申報材料進行形式審查、具體組織審查工作等任務(wù)。
四、審查重點
根據(jù)《審查辦法》第九條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查重點評估采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)可能帶來的國家安全風(fēng)險,主要考慮以下因素:
(一)產(chǎn)品和服務(wù)使用后帶來的關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施被非法控制、遭受干擾或破壞,以及重要數(shù)據(jù)被竊取、泄露、毀損的風(fēng)險;
(二)產(chǎn)品和服務(wù)供應(yīng)中斷對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)連續(xù)性的危害;
(三)產(chǎn)品和服務(wù)的安全性、開放性、透明性、來源的多樣性,供應(yīng)渠道的可靠性以及因為政治、外交、貿(mào)易等因素導(dǎo)致供應(yīng)中斷的風(fēng)險;
(四)產(chǎn)品和服務(wù)提供者遵守中國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章情況;
(五)其他可能危害關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全和國家安全的因素。
《審查辦法》強調(diào)了對供應(yīng)鏈安全的審核重心,結(jié)合中美貿(mào)易戰(zhàn)的影響及當(dāng)前世界形勢,重點提出對“供應(yīng)渠道的可靠性以及因為政治、外交、貿(mào)易等因素導(dǎo)致供應(yīng)中斷的風(fēng)險”審核,這也與《審查辦法》的立法目的相吻合。
五、審查程序
《審查辦法》將《審查辦法(試行)》規(guī)定的由第三方評估的審查方法調(diào)整為官方強制審查,進一步完善了安全審查程序,具體內(nèi)容如下:
(一)發(fā)起審查
根據(jù)《審查辦法》第五條、第十五條的規(guī)定,影響或可能影響國家安全的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)應(yīng)當(dāng)進行審查,審查程序的發(fā)起方式有以下兩種:
1、運營者發(fā)起:運營者擬采購的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)投入使用后可能帶來的國家安全風(fēng)險,影響或者可能影響國家安全的,應(yīng)當(dāng)向網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室申報網(wǎng)絡(luò)安全審查。
2、成員單位發(fā)起:網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位認為影響或可能影響國家安全的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),由網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室按程序報中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化委員會批準(zhǔn)后,依照《審查辦法》規(guī)定進行審查。
(二)審查流程
根據(jù)《審查辦法》的規(guī)定,審查程序如下:
1、申報材料提交
根據(jù)《審查辦法》第七條的規(guī)定,運營者申報網(wǎng)絡(luò)安全審查,應(yīng)當(dāng)提交以下材料:
(一)申報書;
(二)關(guān)于影響或可能影響國家安全的分析報告;
(三)采購文件、協(xié)議、擬簽訂的合同等;
(四)網(wǎng)絡(luò)安全審查工作需要的其他材料。
2、審查前置程序
根據(jù)《審查辦法》第八條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室應(yīng)當(dāng)自收到審查申報材料起,10個工作日內(nèi)確定是否需要審查并書面通知運營者。
3、審查流程
根據(jù)《審查辦法》第十條、第十一條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查分初步審查、征求意見兩步,具體內(nèi)容如下:
(1)初步審查
網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室認為需要開展網(wǎng)絡(luò)安全審查的,應(yīng)當(dāng)自向運營者發(fā)出書面通知之日起30個工作日內(nèi)完成初步審查,包括形成審查結(jié)論建議和將審查結(jié)論建議發(fā)送網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位、相關(guān)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門征求意見;情況復(fù)雜的,可以延長15個工作日。
(2)征求意見
網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位和相關(guān)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門應(yīng)當(dāng)自收到審查結(jié)論建議之日起15個工作日內(nèi)書面回復(fù)意見。網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位、相關(guān)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門意見一致的,網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室以書面形式將審查結(jié)論通知運營者。
4、特別審查程序
(1)特別審查程序適用情形
根據(jù)《審查辦法》第十一條的規(guī)定,審查過程中網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位、相關(guān)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門意見不一致的,按照特別審查程序處理,并通知運營者。
(2)特別審查程序
根據(jù)《審查辦法》第十一條、十二條的規(guī)定,按照特別審查程序處理的,網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室應(yīng)當(dāng)聽取相關(guān)部門和單位意見,進行深入分析評估,再次形成審查結(jié)論建議,并征求網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制成員單位和相關(guān)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門意見,按程序報中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化委員會批準(zhǔn)后,形成審查結(jié)論并書面通知運營者。特別審查程序一般應(yīng)當(dāng)在45個工作日內(nèi)完成,情況復(fù)雜的可以適當(dāng)延長。
5、審核中各方行為要求
根據(jù)《審查辦法》第六條、第十四條、第十六條、第十八條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)安全審查過程中對運營商、產(chǎn)品和服務(wù)提供者及參與網(wǎng)絡(luò)安全審查的相關(guān)機構(gòu)和人員的行為要求如下:
(1)對運營者、產(chǎn)品和服務(wù)提供者的行為要求
對于申報網(wǎng)絡(luò)安全審查的采購活動,運營者應(yīng)通過采購文件、協(xié)議等要求產(chǎn)品和服務(wù)提供者配合網(wǎng)絡(luò)安全審查,包括承諾不利用提供產(chǎn)品和服務(wù)的便利條件非法獲取用戶數(shù)據(jù)、非法控制和操縱用戶設(shè)備,無正當(dāng)理由不中斷產(chǎn)品供應(yīng)或必要的技術(shù)支持服務(wù)等。運營者應(yīng)當(dāng)督促產(chǎn)品和服務(wù)提供者履行上述承諾。
網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室要求提供補充材料的,運營者、產(chǎn)品和服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)予以配合。提交補充材料的時間不計入審查時間。
(2)對參與網(wǎng)絡(luò)安全審查的相關(guān)機構(gòu)和人員的行為要求
參與網(wǎng)絡(luò)安全審查的相關(guān)機構(gòu)和人員應(yīng)嚴(yán)格保護企業(yè)商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán),對運營者、產(chǎn)品和服務(wù)提供者提交的未公開材料,以及審查工作中獲悉的其他未公開信息承擔(dān)保密義務(wù);未經(jīng)信息提供方同意,不得向無關(guān)方披露或用于審查以外的目的。
6、事后監(jiān)督措施
根據(jù)《審查辦法》第十七條、第十八條的規(guī)定,運營者或網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)提供者認為審查人員有失客觀公正,或未能對審查工作中獲悉的信息承擔(dān)保密義務(wù)的,可以向網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室或者有關(guān)部門舉報。網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室通過接受舉報等形式加強事前事中事后監(jiān)督。
六、法律責(zé)任
《審查辦法(試行)》未明確規(guī)定違規(guī)行為具體適用的處罰標(biāo)準(zhǔn)?!秾彶檗k法》則明確規(guī)定,違反《審查辦法》規(guī)定的,按照根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第六十五條的規(guī)定處理。
根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第六十五條的規(guī)定,運營者使用未經(jīng)安全審查或者安全審查未通過的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)的,由有關(guān)主管部門責(zé)令停止使用,處采購金額一倍以上十倍以下罰款;對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款。
七、結(jié)語
隨著5G、工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)中心、云計算等新一代信息基礎(chǔ)設(shè)施的大規(guī)模建設(shè)和應(yīng)用,信息基礎(chǔ)設(shè)施的安全問題也成為大眾關(guān)注的焦點。從全球來看,開展網(wǎng)絡(luò)安全審查成為各國防范關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施安全風(fēng)險的通用做法,《審查辦法》通過建立多部門協(xié)同機制、明確網(wǎng)絡(luò)安全審查的具體要求和程序等為我國網(wǎng)絡(luò)安全審查的實踐道路提供依據(jù)?!秾彶檗k法》出臺后,對于企業(yè)運營者來說,需加強整體的網(wǎng)絡(luò)安全合規(guī)工作,熟悉《審查辦法》規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)安全審查的具體情形,避免因不滿足審查要求喪失商業(yè)機會,乃至遭受行政處罰。
(作者:張雨晨、劉鵬,康達律師事務(wù)所)