本月中,美國商務(wù)部宣布對華為的禁令升級,中方的反制手段成為了接下來的焦點之一。此時,有不少人將目光投向了一個將于 6 月 1 日正式實施的新法規(guī)——《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》(以下簡稱“審查辦法”)。
作為 2017 年實施的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》的升級版,其最早在今年4月發(fā)布。
根據(jù)官方介紹,這是一項與網(wǎng)絡(luò)安全法相配套的重要辦法,會重點評估關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)可能帶來的國家安全風(fēng)險。關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者,應(yīng)當(dāng)在與產(chǎn)品和服務(wù)提供方正式簽署合同前申報網(wǎng)絡(luò)安全審查?! ?/p>
審查辦法全文 14 條,只有 2000 余字,聯(lián)合簽發(fā)部門卻多達(dá) 12 個,對于科技產(chǎn)業(yè)尤其信息產(chǎn)業(yè)從業(yè)者來說,需要額外關(guān)注?! ?/p>
不過在數(shù)據(jù)法律學(xué)者、上海交通大學(xué)數(shù)據(jù)法律研究中心執(zhí)行主任何淵看來,它的到來并不突然。
過去幾年,何淵一直在研究和比較中國與國際的數(shù)據(jù)安全立法,并參與到國內(nèi)多家科技公司的數(shù)據(jù)合規(guī)體系建設(shè)中。在接受 DeepTech 采訪時,中國和國際上其他國家如何發(fā)展自己的數(shù)據(jù)安全法律體系,成為他解讀該辦法的出發(fā)點?! ?/p>
他特別強(qiáng)調(diào)的是,要真正理解辦法的出臺,需避開將其視為特定事件反制手段的誤區(qū),取而代之的是將重點放在三個關(guān)鍵詞上:關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施、供應(yīng)鏈的安全、國家安全?! ?/p>
這三個關(guān)鍵詞對應(yīng)著三個變化,面向更加開放的中國市場,這些變化正在指明國外、國內(nèi)科技企業(yè),在通往數(shù)據(jù)安全、網(wǎng)絡(luò)安全的道路上,哪些是坑,哪些是燈?!?/p>
“對于企業(yè)來說,合規(guī)會變成一個‘合則生,不合則亡’的問題”,他說?! ?/p>
DeepTech:如何理解《審查辦法》的出臺背景?
何淵:這個辦法并不是一個全新、突然出現(xiàn)的產(chǎn)物,而是有“前身”的,是對此前方案的提升,即對《網(wǎng)絡(luò)安全法》和《國家安全法》的進(jìn)一步落實。前身是 2017 年實施的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》的升級版,這兩部法律是依據(jù)?! ?/p>
DeepTech:有說法說這是針對華為事件的一種反制?! ?/p>
何淵:現(xiàn)在一些媒體解讀審查辦法會是一種反制,我個人覺得這種解讀是有問題的。
從我個人的角度來說堅決反對中國去這么做的,因為我前面已經(jīng)下了一個結(jié)論,這是不符合中國國情的,只有全球化,包括貿(mào)易的全球化,才是最符合中國的根本利益?!?/p>
所以,聲稱網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法要去針對某個具體的企業(yè),某個具體的行業(yè),我并不認(rèn)同?! ?/p>
它其實是一直在計劃內(nèi)的一個產(chǎn)物,只是立法需要各個部委之間要形成一個共識,需要時間,往前追溯它的形成都是一步一腳印的,現(xiàn)在剛好在這個時間點推出?!?/p>
DeepTech:一個關(guān)鍵的變化是從技術(shù)的自主可控轉(zhuǎn)變?yōu)楣?yīng)鏈安全,但是這兩個部分應(yīng)該是有交集?
何淵:肯定是有交集,但是為什么要這樣改?
認(rèn)為中國的立法者其實已經(jīng)意識到這是一個問題,即強(qiáng)調(diào)自主可控其實可能是不太能實現(xiàn)的,最起碼這是不經(jīng)濟(jì)的,因為技術(shù)都需要進(jìn)行分工,每個國家在某種技術(shù)上可能都有優(yōu)勢,光刻機(jī)就是一個典型。再如 5G、人工智能技術(shù),也不可能中國全都擁有?!?/p>
DeepTech:它是此前法規(guī)的延續(xù)和聚焦,但是不同于以往的是,它參與的部門數(shù)量卻非常之多?
何淵:是的,基本上主要的部委都參與了,甚至包括央行、商務(wù)部等等,一般很少會有這樣一個程度,所以這個《辦法》會涉及很重要的一個制度。
DeepTech:涉及關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的,無論中資還是外資公司,都需要自己去衡量需不需要提交審查,這種流程的邏輯是什么?
何淵:原來的做法我們叫做政府的規(guī)制,但現(xiàn)在特別提到的一個概念是治理的現(xiàn)代化。慢慢地要讓市場主體決定,這可能也是未來非常大的一個變化,即企業(yè)自己要承擔(dān)起這個責(zé)任,行判斷,或者稱為發(fā)揮市場的更重要作用,市場主體自行決定要不要申報?! ?/p>
但這后面還跟著一句話,叫做事后強(qiáng)監(jiān)管,相較于原先的事前監(jiān)管,事前事中給企業(yè)更多的自由,你自己來判斷,但是如果出問題,對不起,事后要強(qiáng)監(jiān)管,也可能處罰的力度就會很大,目前審查辦法因為法律效力的層級問題,無權(quán)規(guī)定很多的罰則,基本還是沿用《網(wǎng)絡(luò)安全法》和《國家安全法》?! ?/p>
從法律的角度來說,我覺得應(yīng)當(dāng)積極吸收歐盟、美國的一些關(guān)于事后處罰的經(jīng)驗,尤其是合作治理的理論,這種事后監(jiān)管模式在網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域是重要趨勢?! ?/p>
未來,這種趨勢可能全球都會比較普遍,不僅美國這么做,歐盟其實也會去這么做?! ?/p>
近年來我們也看到,諸如歐盟對 Facebook 動輒數(shù)億美元的處罰,全球的處罰額度都會越來越高,預(yù)示強(qiáng)監(jiān)管時代必然來臨,對于企業(yè)來說,數(shù)據(jù)合規(guī)就會變成一個“合則生,不合則亡”的問題。