實施了將近三年的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》(以下簡稱“試行辦法”),正式被《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》(以下簡稱“審查辦法”)所取代。從試行到成型,近三年間的實踐和摸索,最終揚棄、濃縮、升華于新的規(guī)章之中。本文將著重分析“審查辦法”與“試行辦法”相比的三大新特點,以揭示革新背后的思路和考慮。
一、審查目標更加具體
無論是“試行辦法”還是“審查辦法”,審查對象均是網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),這一點沒有變化。審查的原因均是采購了特定的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),可能因此給網(wǎng)絡(luò)和信息系統(tǒng)帶來“脆弱性”,這一點也沒有發(fā)生變化。
發(fā)生變化的是如何看待上述“脆弱性”的標尺?!霸囆修k法”第一條提出:安全審查的目標是“提高網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全可控水平”,因此審查聚焦于產(chǎn)品和服務(wù)本身的脆弱性。而在“審查辦法”中,安全審查的目標改成了“為了確保關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)鏈安全,維護國家安全”,將審查著眼于產(chǎn)品和服務(wù)在供應(yīng)鏈安全方面給關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施帶來的安全風(fēng)險。
上述變化體現(xiàn)了一種認識上的更新。正如習(xí)近平總書記所說:“網(wǎng)絡(luò)安全是相對的而不是絕對的”,同樣,產(chǎn)品和服務(wù)的安全性也是相對的。安不安全,很大程度上是依賴于該產(chǎn)品和服務(wù)的使用主體、使用目的、使用方式以及產(chǎn)品供應(yīng)渠道的可靠程度等因素,并不存在衡量安全性的絕對、恒定的基準。
有了具體的場景限定,無論是申報網(wǎng)絡(luò)安全審查的運營者在準備相關(guān)材料時,還是網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室在核驗、測試時,方向更加明確,也更容易做到有的放矢。
二、審查重點更加明晰
審查目標的變化,必然帶來審查重點的更新。在“試行辦法”中,產(chǎn)品和服務(wù)本身的安全是首要的審查內(nèi)容?!霸囆修k法”第四條前兩款:“產(chǎn)品和服務(wù)自身的安全風(fēng)險,以及被非法控制、干擾和中斷運行的風(fēng)險”指向的是產(chǎn)品和服務(wù)本身內(nèi)在的脆弱性;“產(chǎn)品及關(guān)鍵部件生產(chǎn)、測試、交付、技術(shù)支持過程中的供應(yīng)鏈安全風(fēng)險”是指產(chǎn)品和服務(wù)的脆弱性從何而來。
“試行辦法”第四條的后兩款才是產(chǎn)品和服務(wù)給使用者帶來的脆弱性:“產(chǎn)品和服務(wù)提供者利用提供產(chǎn)品和服務(wù)的便利條件非法收集、存儲、處理、使用用戶相關(guān)信息的風(fēng)險”指的是產(chǎn)品和服務(wù)除了“規(guī)定動作”之外,是否還會偷偷地進行“自選動作”;而“產(chǎn)品和服務(wù)提供者利用用戶對產(chǎn)品和服務(wù)的依賴,損害網(wǎng)絡(luò)安全和用戶利益的風(fēng)險”是指提供者會不會“裹挾”使用者以謀取非法或不當利益。
在“審查辦法”第九條中,審查重點主要強調(diào)的是產(chǎn)品和服務(wù)“使用后”給關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施帶來的風(fēng)險:首先是“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施被非法控制、造成干擾或破壞”,以及“重要數(shù)據(jù)被竊取、泄露、損毀”;其次是“產(chǎn)品和服務(wù)供應(yīng)中斷對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)連續(xù)性的危害”。
第九條第三款提到了網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)本身的安全性,但更偏重產(chǎn)品和服務(wù)的“開放性、透明性”(即產(chǎn)品和服務(wù)的兼容度和可檢視度),以及產(chǎn)品和服務(wù)的“來源的多樣性”“供應(yīng)渠道的可靠性”“因為政治、外交、貿(mào)易等因素導(dǎo)致供應(yīng)中斷的風(fēng)險”。不難看出,該款仍然把重心放在產(chǎn)品和服務(wù)對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的影響。
三、采購方的主體責(zé)任得以突出
在“試行辦法”中,采購特定產(chǎn)品和服務(wù)的主體,無論是“關(guān)系國家安全的網(wǎng)絡(luò)和信息系統(tǒng)”的運營者,還是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者,其角色相對被動,主要是:申報審查和配合審查。而且,對于關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者來說,甚至不需要自主判斷所采購的產(chǎn)品和服務(wù)是否影響國家安全,如“試行辦法”第十條規(guī)定:“產(chǎn)品和服務(wù)是否影響國家安全由關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護工作部門確定”。
在“審查辦法”中,首先,所適用的申報主體得到統(tǒng)一,明確為作為采購方的“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者”。其次,采購方主動“預(yù)判產(chǎn)品或服務(wù)可能帶來的國家安全風(fēng)險”并據(jù)此決定是否申報審查,成為其法定義務(wù)之一。再次,采購方應(yīng)主動通過法律工作管理自身的供應(yīng)鏈風(fēng)險,例如第六條所規(guī)定的:“應(yīng)當通過采購文件、協(xié)議等要求產(chǎn)品和服務(wù)提供者配合網(wǎng)絡(luò)安全審查,包括承諾不利用提供產(chǎn)品和服務(wù)的便利條件非法獲取用戶數(shù)據(jù)、非法控制和操縱用戶設(shè)備,無正當理由不中斷產(chǎn)品供應(yīng)或必要的技術(shù)支持服務(wù)等”。
把上述法定義務(wù)結(jié)合起來看,可以看到“審查辦法”對采購方的角色定位——既然特定的產(chǎn)品和服務(wù)是采購方自主選擇的,那采購方應(yīng)當成為責(zé)任主體(即所謂的權(quán)責(zé)一致原則),因此采購方應(yīng)當在力所能及的范圍內(nèi),主動管理和降低供應(yīng)鏈安全風(fēng)險;只有當對安全風(fēng)險的管控超出采購方的能力范圍,或安全風(fēng)險的影響面超出采購方本身時,網(wǎng)絡(luò)安全審查方得介入,用國家力量來對沖特定產(chǎn)品和服務(wù)所帶來的安全風(fēng)險。
四、總結(jié)
在筆者看來,以上三方面體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)安全審查制度演進的主線。除此之外,“審查辦法”明確了“國家網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機制”的成員單位,進一步細化了審查流程和程序,以及嚴格要求參與網(wǎng)絡(luò)安全審查的相關(guān)機構(gòu)和人員保護商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)以及其他未公開信息等,均是此次變革的亮點?!皩彶檗k法”的生效和實施,標志著我國網(wǎng)絡(luò)安全基本制度的建設(shè)又朝前邁了一大步,維護國家安全特別是國家網(wǎng)絡(luò)空間安全有了重要的新抓手。(作者:洪延青,北京理工大學(xué)法學(xué)院研究員)