自特朗普政府在5月中旬將華為列入出口管制實(shí)體清單后，陸續(xù)又有大量國內(nèi)企業(yè)被列入。根據(jù)實(shí)體清單的規(guī)定，只要銷售給中國的產(chǎn)品涵蓋的美國技術(shù)超25％，就會(huì)被禁止，包括制造地為美國、技術(shù)源于美國超過 25％都算在限制范圍內(nèi)。

如今中美貿(mào)易戰(zhàn)愈演愈烈，而在中美科技長期對決的大勢下，這一禁令或?qū)⒊掷m(xù)相當(dāng)長一段時(shí)間。這對于華為或其它列入實(shí)體名單的國內(nèi)企業(yè)的供應(yīng)鏈廠商而言，25％成了一個(gè)“緊箍咒”。

計(jì)算其實(shí)極為復(fù)雜

根據(jù)美國法律，如果根源在美國的技術(shù)發(fā)展，就會(huì)被計(jì)入屬地比重，范圍包括IP與相關(guān)核心技術(shù)，若美國成分超過25％，就會(huì)受到美國法律的管轄。

在中美兩地開展業(yè)務(wù)的某著名律師事務(wù)所律師山景在接受采訪時(shí)表示，25％的認(rèn)定很復(fù)雜，涉及很多細(xì)節(jié)，涉及元器件、軟硬件、材料等等不一而足，而且軟硬件不一樣，實(shí)際操作也相當(dāng)復(fù)雜。

拿電腦舉例，山景介紹，哪些芯片、元器件源自美國，哪些材料或軟件等在出口管理清單中，每一部分市場價(jià)值多少，都要進(jìn)行詳實(shí)和復(fù)雜的計(jì)算，看源自美國零部件的價(jià)值是否超過25％，而且這一計(jì)算過程需要向美國商務(wù)部報(bào)備，獲得認(rèn)可。

當(dāng)然也存在一些通融空間。山景提到，A公司生產(chǎn)了一個(gè)板子，有美國芯片并且含量超過27％，按規(guī)定是不能賣給華為的，而A公司向美國商務(wù)部申請一個(gè)特殊的許可，如果商務(wù)部判定27％也可以賣，那就會(huì)頒發(fā)許可證，否則就不行。

“這其中的一個(gè)復(fù)雜因素還在于，比如電腦主板中的電阻電容是作為一個(gè)獨(dú)立的器件銷售，還是組成一個(gè)主板銷售，供應(yīng)鏈的細(xì)節(jié)要體現(xiàn)，這是完全不一樣的?！鄙骄把a(bǔ)充說。

有無特殊情況？

而這種25％的禁令，也要分不同情況對待。

比如銷售某芯片：1．從美國直接賣到中國；2．通過第三方賣給中國，3．集成到主板上賣到歐盟、日本、加拿大、印度等非敏感地區(qū)之后，再賣到中國。

如果這一芯片是受管制清單產(chǎn)品，源自美國芯片價(jià)值超過總價(jià)值的25％，那么第一種和第二種方式都受管制，而第三種方式也叫Second Corporate Route，依據(jù)不同情形，或不受這一限制，但同時(shí)有諸多苛刻的條件要滿足。

比如，美國元器件賣到歐盟組裝成主板，主板再賣到中國組裝。如果主板是通常的商品，假設(shè)主板1000美元，而美國元器件價(jià)值已經(jīng)500美元，但也不算超過25％之類禁售之列，而算是歐盟產(chǎn)品，是一特例。

但這一通常的含義十分敏感。山景表示，一則中國公司不能與歐盟供應(yīng)商有過任何書面協(xié)議，比如說只需要主板上的某一款芯片，如果存在這種溝通或條款，那么特例即不成立；二是歐盟供應(yīng)商主板采用的是多年通用的芯片，沒有改變通用的做法，沒有專門換某種特殊定制的芯片，這才能滿足例外規(guī)則。

違反規(guī)定有多嚴(yán)重？

25％是一個(gè)嚴(yán)格責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，廠商不管有意還是無意，違反這一規(guī)定都要受到處罰。

該處罰分為刑事和民事處罰，如果有證據(jù)表明是明知故犯那就是刑事處罰，如果不知?jiǎng)t是民事處罰，處罰標(biāo)準(zhǔn)是罰款30萬美元和交易量的雙倍，同時(shí)還可能加到實(shí)體清單中，后果同樣嚴(yán)重。

而且，這一懲罰是針對雙方的。

“如果企業(yè)想持續(xù)進(jìn)行商務(wù)合作，則要盡早與律師聯(lián)系，做一個(gè)全面的盡調(diào)，哪些產(chǎn)品涉及美國關(guān)鍵技術(shù)，哪些涉及管制清單產(chǎn)品。最簡單的方法是找供貨商要，看產(chǎn)品是不是在清單上，但同時(shí)自己也要測算，要做獨(dú)立分析和判斷。”山景強(qiáng)調(diào)。

早做打算

應(yīng)對這一局面，山景提出的建議是，務(wù)實(shí)一些客觀一些，盡早準(zhǔn)備。

一方面中美科技之戰(zhàn)或?qū)⑹情L期戰(zhàn)；另一方面，要想長久進(jìn)行商業(yè)合作，在合規(guī)的范圍內(nèi)仍可維系。

涉及的公司要找專業(yè)的律所進(jìn)行合規(guī)的詳細(xì)的盡調(diào)，把所有產(chǎn)品都仔細(xì)研究一遍，不論是軟件還是硬件。畢竟計(jì)算很復(fù)雜，涉及很多細(xì)節(jié)，比如二次集成哪些地方該算還是不用算，什么情況細(xì)節(jié)可以跳過等等，這樣可避免較大的誤差。

通過計(jì)算之后，就能知道哪些產(chǎn)品沒有風(fēng)險(xiǎn)，是小于25％的；哪一些可能高于25％，但超出不多，可依據(jù)產(chǎn)品性質(zhì)看是否值得向商務(wù)部申請?jiān)S可；哪一些超過25％且太敏感，那就不能銷售。這樣心中有數(shù)，不能等事情發(fā)生了，再去被動(dòng)應(yīng)對。

而從長遠(yuǎn)來看，美國雖然可利用25％來遏制華為或國內(nèi)其他列入實(shí)體名單公司，但這些公司為了業(yè)績，或減少采用美國的產(chǎn)品和技術(shù)，或?qū)⒚绹悴考鎿Q成非美國零部件，25％真的是雙刃劍。