近日大熱的TikTok事件不僅僅是一個純粹的政治斗爭話題，也從側(cè)面反映了美國政府一系列打壓舉措背后的數(shù)據(jù)主權(quán)戰(zhàn)略；我國企業(yè)在此次事件中表現(xiàn)出的被動狀態(tài)亦是進一步揭露了現(xiàn)有的企業(yè)跨境數(shù)據(jù)合規(guī)問題。為充分維護我國的數(shù)據(jù)安全與企業(yè)利益，對內(nèi)需要加快制定針對跨境數(shù)據(jù)流動的國內(nèi)制度，對外要主動參與國際協(xié)議的制定，以引導(dǎo)我國企業(yè)開展境外業(yè)務(wù)時實現(xiàn)數(shù)據(jù)合規(guī)，減少跨境數(shù)據(jù)流動國際爭端的發(fā)生；同時堅持建設(shè)“網(wǎng)絡(luò)空間命運共同體”，促進各國的平等溝通與數(shù)據(jù)流動，維護國際數(shù)據(jù)隱私安全，實現(xiàn)數(shù)據(jù)經(jīng)濟共同繁榮。

　　一、從TikTok事件看美國跨境數(shù)據(jù)流動制度

　　延續(xù)了一個多月的TikTok事件在國內(nèi)外引起了軒然大波。自七月初始，基于字節(jié)跳動收購Musical.ly而未經(jīng)審查這一漏洞，美國國務(wù)卿邁克·蓬佩奧與美國總統(tǒng)唐納德·特朗普接連表示，出于安全原因，美國政府正在考慮封禁TikTok；并隨后使用特朗普臉書賬號投放了數(shù)則政治廣告以號召美國用戶簽署封禁TikTok的請愿書法案、通過“禁止聯(lián)邦雇員在政府設(shè)備使用TikTok”等法案。

　　直至8月6日，特朗普正式簽署行政令，表示將在45天后禁止任何美國公司或個人與TikTok母公司字節(jié)跳動以及微信母公司騰訊進行交易；而此后字節(jié)跳動發(fā)聲明表示“如果美國政府不能給予我們公正的對待，我們將訴諸美國法院。”這也使得TikTok事件由此前的一系列簡單“表態(tài)”上升到了政治層面。

　　而因TikTok事件激發(fā)的國內(nèi)討論大都關(guān)注于對美國外貿(mào)投資審查制度不公正、不合理之處的剖析與斥責(zé)，或是從政治斗爭的高度探究美國此舉背后的深意與目的，抑或是從經(jīng)濟學(xué)等角度探尋TikTok對于這一“欲加之罪”的應(yīng)對策略。

　　但在“威脅國家安全”這一富有政治色彩因素的大前提之下，美國施加在TikTok身上的具體罪名則是“TikTok可能向中國政府泄露美國用戶的個人隱私數(shù)據(jù)”，而這也恰恰是在美國法律規(guī)定的美國外國投資委員會（以下簡稱CFIUS）審查權(quán)范疇之內(nèi)。因此TikTok事件背后不僅僅是一場政治斗爭與利益博弈，也是對我國跨境數(shù)據(jù)治理提出的一次挑戰(zhàn)。

　　美國政府對TikTok所實施的一系列措施所反映的不僅僅是美國內(nèi)部的政治沖突與利益矛盾，還有美國跨境數(shù)據(jù)流動治理的單邊主義與霸權(quán)主義傾向。

　　（一）以外商投資審查之名行單邊主義之實

　　TikTok事件的緣起在于字節(jié)跳動公司對Musical.ly的收購行為。依照傳統(tǒng)規(guī)則，由于Musical.ly原屬上海聞學(xué)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，因此字節(jié)跳動對Musical.ly的收購本不屬于國家安全審查的范圍；但卻因為美國獨有且霸道的外商投資安全審查制度，致使其落入CFIUS的管轄范圍之內(nèi)。

　　基于《1974年外國投資研究法案》，時任總統(tǒng)于1975年發(fā)布第11858號行政命令，建立CFIUS；第二年通過的《國際投資調(diào)查法案》則從法律上正式規(guī)定了CFIUS的職責(zé)，即“負責(zé)對外商投資信息（包括直接投資和兼并收購）的統(tǒng)計監(jiān)控、趨勢判斷以及對政策的協(xié)調(diào)工作”，由此可見，成立之初的CFIUS并不具有審查外國投資的權(quán)力。

　　但隨后相繼發(fā)布的一系列法案與行政命令，使得CFIUS的權(quán)力逐步膨脹。1988年，基于《<1950年國防生產(chǎn)法>?？松?佛羅里奧修正案》發(fā)布的12661號行政命令賦予CFIUS以審查外國投資的權(quán)力。2006年，美國政府與阿爾卡特達公司達成了特殊安全協(xié)議重新定位了CFIUS的審查性質(zhì)，表明CFIUS的審查并非最終審查；2007年通過的《外國投資國家安全法》進一步強化了CFIUS對外國投資和并購活動的審查權(quán)力。

　　而2018年8月出臺的《外國投資風(fēng)險評估現(xiàn)代法案》更是進一步從管轄范圍和審查對象上擴大了CFIUS對外國投資審查的權(quán)限?；谠摲ò福珻FIUS的管轄范圍擴大至包含四類其他交易，即敏感不動產(chǎn)交易，回避審查交易，涉及關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施、關(guān)鍵技術(shù)或敏感個人數(shù)據(jù)的“任何其他投資”，引發(fā)權(quán)益增加的外國投資；同時，CFIUS審查的交易范圍亦是從“收購美國注冊設(shè)立的公司的交易”延伸至“未在美國注冊設(shè)立、但在美國境內(nèi)有實質(zhì)性商業(yè)行為的他國公司進行的投資交易?！敝链耍绹耐馍掏顿Y安全審查制度完全建立。而該制度中，CFIUS管轄權(quán)范圍下的外國人在涉及“維護敏感的個人數(shù)據(jù)”的投資，亦使得該審查制度成為美國限制數(shù)據(jù)跨境流動相關(guān)立法的基礎(chǔ)。

　　然而，根據(jù)此次TikTok事件以及近幾年相關(guān)的在美外商投資糾紛，不難看出該審查制度存在審查標(biāo)準不清晰、決策過程不透明、審查強調(diào)國別特征、審查泛政治化趨勢明顯等諸多特征。而其所強調(diào)的數(shù)據(jù)安全則呈現(xiàn)了數(shù)據(jù)霸權(quán)主義的傾向，將兩所中國注冊設(shè)立企業(yè)之間的收購行為納入審查范圍，則是依托“隱私保護”“國家安全”價值取向?qū)彶殚T檻降低至“實質(zhì)商業(yè)行為地”，將審查權(quán)力延伸凌駕在他國數(shù)據(jù)主權(quán)之上，頗具單邊主義之嫌。

　?。ǘ?shù)據(jù)戰(zhàn)略：“非對等強主權(quán)”模式

　　特朗普政府簽署發(fā)布的行政令中指出，中國政府可能從TikTok那里“獲取了大量用戶的位置信息、瀏覽記錄和搜索記錄等”；然而，據(jù)《紐約時報》8月7日報道，美國中央情報局（CIA）近期所得出并提交給白宮的評估結(jié)果認為，暫時沒有證據(jù)證明中國政府從視頻應(yīng)用程序TikTok處獲取用戶數(shù)據(jù)?？杉幢闳绱耍琓ikTok仍然難以通過向美國法院起訴來走出此次困境。

　　一方面是由于在美國的政治體制下，憲法對總統(tǒng)行政令的限制很弱，除極少數(shù)例外情況外，美國總統(tǒng)簽署頒布的行政令之效力等同于法律，因此對總統(tǒng)的行政命令進行司法審查極其困難，通過法院判決來推翻總統(tǒng)行政命令的先例更是屈指可數(shù)。

　　而另一方面則是由于美國數(shù)據(jù)立法采用“非對等強主權(quán)”模式，TikTok數(shù)據(jù)的境外輸出因此受到了極為嚴苛的控制與管轄。強主權(quán)，即“以維護美國利益為核心， 保障數(shù)據(jù)主權(quán)的域外控制能力”；非對等，即“以維護美國利益為核心， 保障數(shù)據(jù)主權(quán)的域外控制能力”。雖然這一戰(zhàn)略模式表現(xiàn)出的數(shù)據(jù)霸權(quán)主義傾向為傳統(tǒng)國際秩序所不容，但在美國國家實力與數(shù)據(jù)優(yōu)勢絕對領(lǐng)先的現(xiàn)狀下，該模式也因此獲得了政治上的正當(dāng)性，而外商投資安全審查制度亦是該數(shù)據(jù)主權(quán)戰(zhàn)略的一個制度映射。暫不考慮特朗普政府封殺TikTok的政治動機，TikTok事件反映了美國在新信息環(huán)境下建設(shè)的數(shù)據(jù)戰(zhàn)略模式，并以此逐步構(gòu)建的一個以美國利益為先的全球數(shù)據(jù)治理體系的意圖。

　　二、中國出海企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)治理之反思

　　在新信息時代，數(shù)據(jù)跨境流動的承擔(dān)者多表現(xiàn)為跨國企業(yè)，而在我國“鼓勵企業(yè)出海”的政策背景下，現(xiàn)有的國內(nèi)制度與國際秩序卻并不能很好地確保企業(yè)利益以及本國的數(shù)據(jù)安全。在TikTok事件中，美國政府稱其對TikTok采取的一系列制裁均是基于數(shù)據(jù)安全與隱私保護，并堅持懷疑TikTok向中國政府泄露了美國用戶數(shù)據(jù)，而我國企業(yè)在面對美國政府的指控時，卻持續(xù)處于極為被動的狀態(tài)。究其原因，一是缺乏統(tǒng)一的國際網(wǎng)絡(luò)秩序，二是我國國內(nèi)有關(guān)外貿(mào)企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)的法律法規(guī)不完善，因而致使本國出海企業(yè)在身陷數(shù)據(jù)糾紛時走入進退維谷的境地。

　　然而，由于各國實力差距懸殊，以及網(wǎng)絡(luò)空間虛擬、開放、無界的屬性，構(gòu)建國際通行的數(shù)據(jù)立法或國際司法機構(gòu)的可能性渺茫；且由于各國數(shù)據(jù)立法上的差異與沖突也難以在短期內(nèi)實現(xiàn)糾紛的平等協(xié)商與協(xié)調(diào)解決，因此仍需從我國自身的制度設(shè)計與治理戰(zhàn)略出發(fā)，明確企業(yè)跨境數(shù)據(jù)規(guī)制，改善跨境數(shù)據(jù)流動的制度困境。

　　我國在數(shù)據(jù)跨境流通的治理上，與美國等國家的橫向相比較，采取的是相對保守的策略，在數(shù)據(jù)治理上擴大了公權(quán)力的裁量空間，在數(shù)據(jù)出境的限制上則是針對重點行業(yè)中的重要數(shù)據(jù)、個人數(shù)據(jù)，采取“以本地化儲存原則，出境安全評估為例外”的方式；且我國數(shù)據(jù)跨境治理的法律法規(guī)較為零散，缺少頂層設(shè)計系統(tǒng)，在機構(gòu)設(shè)置上缺乏獨立的數(shù)據(jù)跨境風(fēng)險管理執(zhí)法機構(gòu)，因而容易加大出海企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)的不確定性，增加企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)成本，亦難以在國際糾紛中保護本國企業(yè)的合法權(quán)益。因此，為加強出海企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)之制度保障，盡可能避免類似TikTok事件的國際爭端之發(fā)生，提出如下建議：

　　第一，在制度層面，我國可以效仿歐盟為保護因美國國內(nèi)法的域外制裁而受波及的歐洲企業(yè)而啟動的“阻斷法案”，注重針對類似美國外商投資安全審查等“長臂管轄”的阻斷立法，以更好地維護我國企業(yè)利益，阻斷不合理不正當(dāng)?shù)挠蛲庵撇?。此外，我國還需完善數(shù)據(jù)立法，構(gòu)建跨境數(shù)據(jù)流動頂層設(shè)計體系，“平衡數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展與個人信息、數(shù)據(jù)權(quán)利保護之間的關(guān)系”，并通過限制數(shù)據(jù)本地化儲存的范圍來拓寬數(shù)據(jù)開放路徑，以利于加強國際間貿(mào)易協(xié)作，降低出海企業(yè)數(shù)據(jù)糾紛的發(fā)生概率。與此同時，我國還應(yīng)注重培養(yǎng)國內(nèi)企業(yè)的自律規(guī)范意識，建立行業(yè)自律機制，在國內(nèi)跨境數(shù)據(jù)流動制度的大框架下，構(gòu)建企業(yè)內(nèi)部的數(shù)據(jù)合規(guī)自我監(jiān)督與審查，敦促企業(yè)構(gòu)建保障個人隱私數(shù)據(jù)的內(nèi)部機制，履行保障跨境數(shù)據(jù)合規(guī)義務(wù)。

　　第二，在機構(gòu)設(shè)置層面，我國應(yīng)設(shè)立數(shù)據(jù)監(jiān)管機構(gòu)，以便更好地落實相關(guān)制度設(shè)計。雖然，我國已在網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域內(nèi)形成了以中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化委員會牽頭的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)體制，但在企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)與個人信息隱私保護方面仍然缺少統(tǒng)一的、與國際接軌的監(jiān)管監(jiān)督機構(gòu)。因此，數(shù)據(jù)監(jiān)管機構(gòu)的設(shè)立能夠更有針對性地實現(xiàn)企業(yè)數(shù)據(jù)的外部監(jiān)管與數(shù)據(jù)隱私保護，也更符合國際趨勢與大數(shù)據(jù)時代的現(xiàn)實需要。雖然數(shù)據(jù)監(jiān)管機構(gòu)在監(jiān)管過程中秉持謙抑性規(guī)制理念能夠更好地順應(yīng)“數(shù)據(jù)自由”國際趨勢，減少國際貿(mào)易數(shù)據(jù)摩擦；但也需要重視數(shù)據(jù)安全問題，在跨國企業(yè)合并，涉及跨國數(shù)據(jù)流動的情況下，“如果涉及個人數(shù)據(jù)的集中、技術(shù)發(fā)展及數(shù)據(jù)的運用時，在合并審查的判斷上需要適度擴大數(shù)據(jù)在合并中的價值評估。”

　　第三，在國際層面，我國應(yīng)主動參與國際數(shù)據(jù)跨境流動制度的協(xié)商與議定，通過國際協(xié)議統(tǒng)一雙邊或多邊的企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)要求，保障本國數(shù)據(jù)利益，為本國企業(yè)全球化出海提供保護框架，通過嚴密的國際制度防御對抗域外的不當(dāng)訴求。同時，從長遠考慮，我國應(yīng)當(dāng)積極構(gòu)建平等的多邊國際交流平臺，努力建設(shè)“網(wǎng)絡(luò)空間命運共同體”，堅持習(xí)近平總書記于2015年第二屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會上所指出的： “國際網(wǎng)絡(luò)空間治理，應(yīng)該堅持多邊參與、多方參與，發(fā)揮政府、國際組織、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、技術(shù)社群、民間機構(gòu)、公民個人等各種主體作用?！?/p>

　　三、總結(jié)

　　數(shù)據(jù)跨境流動治理是我國網(wǎng)絡(luò)主權(quán)之下的一個重要議題，而TikTok事件亦間接揭示了我國現(xiàn)有的數(shù)據(jù)跨境流動制度在面對域外干涉時的不足。面對現(xiàn)有的國力差距與國際通行數(shù)據(jù)制度缺失的現(xiàn)狀，唯有通過改善我國自身的跨境數(shù)據(jù)流動治理、參與國際制度的協(xié)商與議定，充分保障企業(yè)跨境數(shù)據(jù)合規(guī)，才能在出海企業(yè)的數(shù)據(jù)國際糾紛中化被動為主動，更好地維護出海企業(yè)的權(quán)益與本國的數(shù)據(jù)利益。

　　與此同時，在遭遇類似TikTok事件時，要避免狹隘的民粹主義，利用國內(nèi)大市場的內(nèi)循環(huán)積極應(yīng)對；在國際數(shù)據(jù)流動治理的大背景下，我們要堅持“網(wǎng)絡(luò)空間命運共同體”，構(gòu)建多邊平等參與的數(shù)據(jù)交流平臺。